ПРАВОВЫЕ АКТЫ: АНТИКОРРУПЦИОННЫЙ АНАЛИЗ 2010

Хиты: 303 | Рейтинг:

ПРАВОВЫЕ АКТЫ: АНТИКОРРУПЦИОННЫЙ АНАЛИЗ 2010

ПРЕДИСЛОВИЕ

Обеспечение устойчивого социально-экономического развития страны связано с повышением качества государственного управления. Однако на пути решения этой задачи есть серьезные препятствия, и одно из них - коррупция. В ней отражаются самые отрицательные моменты в организации и деятельности государственных и муниципальных органов, предприятий и учреждений, многих граждан. Преодоление коррупции требует применения системных мер, и среди них одно из основных мест занимает механизм преодоления коррупциогенности законов и иных правовых актов.

Это объясняется важной ролью правовых актов в управлении, в регулировании экономической и социальной деятельности. Поэтому встречающиеся в них положения коррупционного характера нередко открывают дорогу для коррупционных действий (бездействия) и правонарушений, для принятия незаконных актов и документов. Рассмотрению способов предотвращения и устранения подобных ошибок и нарушений законности в правовых актах посвящено настоящее научно-практическое пособие.

В книге дана характеристика правовых актов и требований к их законности и обоснованности. Показаны возможные деформации правовых норм. Большое внимание уделено законодательным и иным мерам предотвращения этих явлений. Рассмотрены соответствующие положения как специального, так и отраслевого законодательства Российской Федерации и ее субъектов.

Главное здесь заключается в механизме анализа и оценки как проектов правовых актов, так и действующих правовых актов на коррупциогенность. Дана характеристика субъектов проведения анализа и оценки актов как органами, которые их приняли, так и специальными и независимыми структурами и лицами, процедуры проведения экспертизы.

В ней подробно рассмотрены официально утвержденные правила и методики, методические рекомендации, используемые в этой сфере. Обобщен практический опыт, обоснованы полезные советы участникам правотворческого процесса и правоприменения. Полезна аналитическая информация о международно-правовых и иностранных актах в этой сфере.

Книга предназначена для широкого круга читателей и прежде всего для работников государственных и муниципальных органов, организаций и учреждений, бизнес-структур, общественных институтов. Ее можно использовать в учебном процессе по специальностям "Юриспруденция" и "Государственное и муниципальное управление".

Глава 1. ПРАВОВЫЕ АКТЫ: КАЧЕСТВО, ДЕФЕКТЫ

§ 1. Правовые акты - требования оптимальности

Коррупционные проявления чаще всего связаны с правотворчеством и правоприменением. Дело в том, что правовые акты, издаваемые государственными и муниципальными органами и имеющие властный характер, определяют юридические статусы, режимы и социально-правовые роли всех субъектов права, всех действующих лиц. А отступление, нарушение правовых предписаний, их корыстное истолкование и использование служат питательной почвой для коррупции. В этом и заключается ее юридический парадокс: начиная во многом свой путь с правовых актов, коррупция финиширует с ними. Деформация последних - горький итог. Но возмездие неумолимо, и те же правовые акты препятствуют коррупции и способствуют ее преодолению. Высокое качество актов побуждает к высокому правосознанию и строго правомерным поступкам.

Поэтому следует хорошо знать природу и содержание правовых актов и не допускать в них ошибок. С помощью актов решаются экономические, социальные, управленческие и иные задачи. Выбор формы акта и определение его содержания требуют содержательных характеристик. Главное - выражение государственного веления и закрепление решения правотворческого органа о создании, изменении, отмене акта и содержащихся в нем норм и предписаний.

Правовые акты занимают в массиве документов особое место. Им присуще публичное, официальное обозначение в Конституции РФ. Так, в ч. 1 ст. 15 Конституции РФ использован термин "правовые акты", в ч. 3 ст. 15, ч. 6 ст. 76 - "нормативные правовые акты", в ч. 6 ст. 125 - "акты". Помимо этого в Конституции РФ упоминаются федеральные конституционные и иные законы, указы и нормативные акты Президента, договоры, постановления и распоряжения.

Правовым актам присущи определенные устойчивые признаки.

Во-первых, правовой акт есть письменный документ определенного рода, который обладает особой формой выражения содержащейся в нем информации. Данная форма предполагает: структуризацию текста акта и его построение по правилам юридической техники; формулирование правил поведения длительного или разового характера; нормативный язык; использование специфических юридических понятий и терминов; соблюдение обязательных реквизитов, свойственных каждому акту.

Во-вторых, официальный характер правового акта заключается в его издании от имени органа, организации, либо государства, либо муниципального образования. Управомоченность названных субъектов принимать правовые акты предопределяется конституцией, законом, положением, уставом, то есть статутным актом. Отсюда следует важное правило об издании каждым субъектом только тех видов правовых актов, которые за ним закреплены.

Особого внимания заслуживает анализ феномена "право в своем интересе", когда правовые акты принимаются и применяются с целью легализации коррупционных действий, рейдерства и т.п. Это касается оформления и признания юридической силы документов, сделок с имуществом и др., использования запретов и санкций для воспрепятствования реализации прав и законных интересов собственников, клиентов, получающих услуги. Такие квазизаконные действия и акты нужно считать противоправными в силу противоречия публично-правовым интересам и конституционным принципам правовой системы.

В-третьих, издание правовых актов допускается строго в пределах компетенции органа, организации, которые действуют в рамках предметов ведения и полномочий. Предприятия, учреждения, организации принимают локальные акты в рамках закона и устава, положений о них.

В-четвертых, правовой акт предназначен для регулирования общественных отношений. Это достигается с помощью разных способов: путем установления правовых норм, возникновения, изменения и прекращения правоотношений, признания, создания и изменения юридического состояния, посредством обеспечения реализации правовых норм, правовой защиты законных интересов. Полезен механизм действия законов, в частности опыт г. Москвы по использованию паспорта закона, содержащего данные о его принятии и реализации, а также институт мониторинга права <1>.

--------------------------------

<1> См. подробно: Правовой мониторинг: Научно-практическое пособие. М.: Юриспруденция, 2009.

В-пятых, правовой акт обладает общеобязательностью. Это значит, что акт официально признан государством и его институтами. Его обязаны исполнять физические и юридические лица, которым он адресован, с ним они должны сообразовывать свои акты и юридические действия. Игнорирование правовых актов, их нарушение, воспрепятствование их реализации являются нарушениями законности. Они влекут различные способы восстановления баланса актов, их юридической силы и авторитета, с одной стороны, применение мер дисциплинарной, административной, гражданско-правовой, уголовной ответственности к виновным лицам - с другой.

В-шестых, с помощью понятия "юридическая сила акта" установлена соотносимость и соподчиненность с другими актами, выражаются те системные связи и зависимости, которые присущи законодательству в целом и его отраслям, правовой системе.

Юридическая сила правового акта выражается:

а) в обязательном соответствии каждого акта принципам и нормам Конституции РФ;

б) в строгом соответствии установленной Конституцией РФ и законом официальной классификации правовых актов;

в) в признании обязательной соподчиненности между видами актов - конституция, закон, указ, постановление, приказ, инструкция и т.д. Именно в такой последовательности убывает юридическая сила каждого названного акта и увеличивается "поле обязательности" для него других актов. Налицо иерархическая соподчиненность актов государственных органов в государственной системе;

г) в определении оснований и рамок понятия того или иного акта, его основного содержания. Формулы "на основе и во исполнение закона", "в соответствии с указом Президента, постановлением Правительства" и т.п. выражают эту правовую связь;

д) в признании правового акта, игнорирующего установленные юридические зависимости, нарушающего законность и теряющего юридическую силу. Для этого существует набор специальных средств: приостановление действия акта, оспаривание, отмена, признание акта недействительным, признание утратившим юридическую силу самого акта и связанных с ним других актов и порожденных ими юридических последствий. Каждое из названных средств содержится в Конституции РФ, законах о статусе государственных органов, органов местного самоуправления, о судах, а также в процессуальных правилах. И ими надлежит последовательно пользоваться.

Полезны правильно построенные классификации правовых актов. Классификации позволяют четко расположить и расставить правовые акты в той линии, где каждый из них имеет свое место и находит верное соотношение с другими актами. Ярче обнаруживаются системные зависимости актов внутри правовой системы. Причем возможна классификация правовых актов по разным критериям.

На практике чаще всего эти классификации совмещаются если не полностью, то в основном или частично. Ведь акт должен обладать всеми свойствами жизнеспособности. И все же есть своего рода базовая классификация, служащая опорной конструкцией для всех вариантов построения системы правовых актов. В ее основе - юридическая форма акта, отражающая все его основные признаки. Большая часть актов привязана к строго определенному субъекту (закон), другие присущи разным субъектам (постановления и др.)

По юридической форме можно различать следующие виды правовых актов:

а) Конституция РФ, устав субъекта РФ;

б) закон и его подвид (федеральный конституционный закон, федеральный закон, кодекс, общие (основные) принципы, основы законодательства, федеральный закон о ратификации международного договора, федеральный закон о поправках и изменениях Конституции РФ, закон субъекта РФ, модельный законодательный акт - в рамках Федерации и СНГ);

в) постановление и иные акты законодательных органов;

г) указ и распоряжение Президента РФ, высших должностных лиц субъектов Федерации;

д) постановление, распоряжение и иные акты правительств субъектов Федерации;

е) ведомственные правовые акты с подвидами актов федеральных министерств, актов агентств и иных федеральных органов исполнительной власти, акты органов исполнительной власти субъектов Федерации;

ж) правовые акты самоуправления с подвидами актов местного самоуправления и актов по итогам выборов и референдумов;

з) локальные (корпоративные) акты;

и) решения судов и контрольно-надзорных органов;

к) публично-правовые договоры и соглашения;

л) программы и декларации;

м) положения и уставы;

н) международно-правовые акты.

Классификацию правовых актов можно построить на основе такого критерия, как их нормативная природа. В этом смысле различается нормативный правовой акт как письменный документ установленной формы, принятый уполномоченным органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение или прекращение действия правовых норм. Это акт, адресованный широкому кругу лиц - субъектов права, акт длительного действия.

Ненормативный правовой акт индивидуального содержания - это акт, адресованный конкретному лицу или органу и рассчитанный на однократное применение. Возможны акты, доводящие до сведения исполнителей другие акты.

Еще один критерий классификации правовых актов - способ оформления и придания юридической силы. Есть первичные акты - законы, постановления и т.п., непосредственно приобретающие юридическую силу, вводимые в действие, и есть утверждаемые акты, к которым относятся, например, приказ министра об утверждении инструкции, постановление главы администрации об утверждении положения.

Правовые акты различаются также по порядку принятия. Речь идет об актах, принимаемых государственным органом в коллегиальном порядке. Это - законы, постановления Государственной Думы и Совета Федерации, законодательных органов субъектов Федерации, решения судов и др. Другая группа правовых актов принимается на основе единоначалия - указы и распоряжения Президента РФ, распоряжения главы областной администрации и др.

Добавим к сказанному и акты, принимаемые в коллегиальном порядке, но оформленные актами единоличного характера. К таковым относятся решения коллегий министерств, которые чаще всего проводятся в жизнь приказами министра. В других же случаях предварительное коллегиальное обсуждение проектов актов служит способом их апробации, учета позиции специалистов, ученых, организаций-партнеров, а также общественного мнения. Научные, консультативные, экспертно-аналитические, координационные комиссии, советы и центры предназначены именно для этих целей.

§ 2. Правовые нормы и их деформации

Выяснение вопроса о содержании и видах правовых актов позволяет сделать следующий шаг - рассмотреть природу их первичных клеток - правовых норм. Именно в них выражаются разные формы властных велений и устанавливаются правила поведения граждан и юридических лиц. Норма определяет условия ее применения, правило и последствия его невыполнения. Предписания, дозволения и запреты сочетаются с гарантиями правомерных действий, что очерчивает правовое пространство и отграничивает его от неправового поля.

Важно иметь в виду, что законодательная норма выступает как условие и средство оптимального решения задачи. Ведь конкретные действия субъекта правоприменения по достижению целей и решению задач опосредуются правом. Закон не просто очерчивает рамки, границы правомерного и неправомерного поведения, хотя именно такого рода правосознание укоренилось в обществе. Закон ориентирует, побуждает к тому типу правомерного поведения, которое наилучшим образом отвечает решаемым задачам.

Законодательная норма в качестве средства оптимального решения задачи выполняет несколько функций:

а) содержит социально полезную цель и обусловленные ею задачи - общественного, государственного, регионального, коллективного, индивидуального характера;

б) устанавливает субъект и уровень принятия решения;

в) определяет противоправные действия в тех или иных ситуациях;

г) ориентирует на выбор оптимальных альтернативных вариантов поведения;

д) защищает от возможного производственного, хозяйственного риска.

Само собой разумеется, приведенные функциональные характеристики законодательной нормы в известной мере идеальны. И все же они позволяют субъектам правоотношений хорошо чувствовать потенциал нормы и не обеднять его, преодолевать устоявшийся стереотип сознания и поведения: "сначала решим задачу, потом обратимся к норме закона". Норма не отстает, а идет рядом и реализуется в процессе решения экономических, научно-технических, политических, социальных, экологических, международных задач. В этом и заключается опережающее нормативное отражение действительности, которое должно быть свойственно правовому государству.

И поэтому нужно хорошо знать виды правовых норм, рассчитанных на разные действия субъектов права, на их правомерное поведение. Для пояснений обратимся к характеристике правовых норм, содержащейся в одной из книг по теории государства и права <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Теория государства и права. М.: Юристъ, 2006. С. 404 - 411.

По функциям в механизме правового регулирования выделяются: исходные правовые нормы, нормы - правила поведения, общие и специальные нормы. Исходные (первичные, учредительные) нормы занимают высшую ступень в законодательстве, имеют наиболее общий характер и определяют исходные начала, основы правового регулирования общественных отношений. В их составе можно выделить нормы-начала, нормы-принципы, определительно-установочные нормы, нормы-дефиниции. Нормы-начала - это предписания, закрепляющие устои существующего строя. Нормы-принципы - законодательные предписания, выражающие и закрепляющие принципы права. Регулирующая роль принципов права неразрывно связана с их законодательным закреплением. Определительно-установочные нормы - это предписания, определяющие цели, задачи отдельных отраслей права, правовых институтов, предмет, формы и средства правового регулирования, закрепляющие целевые установки законодателя. Нормы-дефиниции содержат определения правовых категорий и понятий.

Общие и специальные нормы различаются между собой степенью общности и сферой действия. Общие нормы - это предписания, охватывающие своим действием, как правило, все правовые институты той или иной отрасли. Эти нормы группируются в общую часть отрасли и регулируют родовые объекты. Специальные нормы регулируют определенный вид родовых общественных отношений, детализируют общие предписания, корректируют временные и пространственные условия их реализации, способы правового воздействия на поведение.

По предмету правового регулирования (по отраслям права) выделяют: нормы административного, финансового, земельного, гражданского, трудового, уголовного и иных отраслей российского права. Отраслевые нормы подразделяются на материальные и процессуальные. Материальные правовые нормы закрепляют права и обязанности субъектов права, их правовое положение, пределы правового регулирования и т.д. Процессуальные правовые нормы регулируют организационные отношения и носят сугубо организационно-процедурный, управленческий характер. Они всегда регламентируют порядок, формы и методы реализации норм материального права.

По методу правового регулирования выделяют: императивные, диспозитивные, поощрительные, рекомендательные нормы. Императивные нормы - обязательные, не допускающие отступлений и иной трактовки предписания. Диспозитивные нормы предписывают вариант поведения, но при этом предоставляют субъектам возможность в пределах законных средств урегулировать отношения по своему усмотрению. Поощрительные нормы - это предписания о предоставлении соответствующими органами определенных мер поощрения за одобряемый государством и обществом, полезный для них вариант поведения субъектов, заключающийся в добросовестном выполнении своих юридических и общественных обязанностей либо в достижении результатов, превосходящих обычные требования. Рекомендательные нормы устанавливают варианты наиболее желательного с точки зрения государства урегулирования общественных отношений.

По форме выражения предписания выделяют: управомочивающие нормы, которые предоставляют субъектам право на совершение предусмотренных в них положительных действий и содержат в своем тексте слова "вправе", "имеет право", "может". Обязывающие нормы закрепляют обязанность совершения определенных положительных действий. Для этих норм характерны слова "обязан", "должен". Запрещающие нормы запрещают названное в них поведение, которое законом признается правонарушением. Запреты - это государственно-властные веления, основная цель которых - предотвратить возможное нежелательное для личности и общества поведение. Они содержат слова: "запрещается", "не вправе", "не может быть", "не допускается" и др.

С учетом приведенных характеристик предложим свою классификацию правовых норм по способу их регулирующего воздействия:

а) нормы-определения (дефиниции);

б) нормы-принципы;

в) нормы-цели;

г) нормы-режимы;

д) нормы-предписания;

е) нормы-стимулы (поощрения);

ж) нормы-запреты;

з) нормы-санкции;

и) технико-юридические нормы.

Важно подчеркнуть: нормы побуждают к разным действиям, и соответствующие реакции исполнителей надо предвидеть. Нормы создаются и существуют не изолированно друг от друга. Должна быть обеспечена связь между: разными нормами внутри одного правового акта - закона, постановления и др., с одной стороны, и нормами разных законов, регулирующих однородные отношения, - с другой. Правильные комбинации и соотношения норм обеспечивают комплексное и согласованное правовое регулирование. Предотвращаются юридические коллизии, которые служат "лазейкой" для коррупционеров.

Мы нарисовали идеальную нормативную картину. Но на практике возникает много отклонений от правовых моделей и требований к подготовке и формированию правовых норм. Для удобства анализа и оценки их можно сгруппировать в две большие группы. Первая включает юридические ошибки, совершаемые неумышленно и вследствие невысокой правовой квалификации разработчиков, экспертов, государственных и муниципальных служащих, депутатов. Ко второй группе отклонений следует отнести коррупционные факторы, допускаемые сознательно или по небрежности и порождающие риск коррупционных проявлений. Рассмотрим их подробнее.

Обратимся к рекомендациям ученых <1>.

--------------------------------

<1> См.: Правотворческие ошибки: понятие, виды, практика и техника устранения в постсоветских государствах: Международный научно-практический круглый стол. М.: Проспект, 2009. С. 1096 - 1103.

Наиболее типичные виды правотворческих ошибок внешнего оформления:

громоздкость наименования правового акта, содержащего несколько искусственно связываемых предложений, не позволяющих сразу и точно определить предмет законодательной регламентации;

неверное определение предмета законодательной регламентации;

неточное или неверное установление темпоральных (хронологических) параметров;

неверное указание реквизитов в ссылках на нормативные правовые акты, ошибки в перечнях источников официального опубликования.

Весьма распространенными стали ошибки в определении условий, необходимых для подготовки к вступлению законов в силу, наличия политико-правовых, финансово-экономических, организационных ресурсов, призванных обеспечить их реализацию.

Среди содержательных ошибок выделяются:

использование политических или этических деклараций, лозунгов, образцов, штампов;

неопределенность субъектов, на которых рассчитаны правовые предписания;

неопределенность прав и обязанностей субъектов;

неурегулированность сопутствующих вопросов, возникающих в ходе реализации норм;

отсылка к несуществующим актам;

использование слов "нередко", "другие", "в случае необходимости", "и т.д.";

неопределенность санкций, применяемых вследствие нарушения нормы;

ошибки в использовании понятий.

В законодательных текстах должны использоваться простые термины, известные и общеупотребляемые обороты и по возможности короткие фразы. Однако внутренняя логико-лексическая структура многих законов усложнена до предела. Применяются сложные грамматические конструкции, не всегда к месту употребляются причастные и деепричастные обороты, используются сложноподчиненные предложения.

Отрицательную роль играют оценочные понятия, характеризующиеся употреблением наречий и прилагательных типа "разумный", "добросовестно", "качественно", "полезный". Как ошибка должны квалифицироваться примеры определения неизвестного через неизвестное, при котором одно понятие определяется через другое, признаки которого неизвестны и которое само подлежит определению. К терминологическим ошибкам также относятся: употребление неизвестных терминов в общеизвестном значении; употребление общеизвестных терминов в новом значении; отсутствие расшифровки специфических терминов; употребление метафор и образных выражений; использование архаизмов, диалектизмов, жаргонизмов, использование иностранных слов и терминов.

Острой проблемой остаются ошибки понятийной согласованности: между понятиями внутри отрасли законодательства; между понятиями различных отраслей законодательства; между понятиями законодательства и общераспространенными (социальными) понятиями.

Допускаются следующие ошибки при вступлении в действие правовых актов:

отсутствие синхронизации официального опубликования;

несовпадение сроков вступления в силу изменяемых и изменяющих актов;

несовпадение сроков приведения актов в соответствие с актом большей юридической силы;

несоответствие (недостоверность) опубликованной информации первоисточнику.

...


Цена: 10.00 RUB
Количество:
Отзыв