ВОПРОСЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В СФЕРЕ ИНТЕРНЕТ 2006

Хиты: 326 | Рейтинг:

ВОПРОСЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В СФЕРЕ ИНТЕРНЕТ 2006

ПРЕДИСЛОВИЕ

...Очередная законодательная инициатива по регулированию отношений в Интернете - и сразу же возникают ожесточенные споры о важности регламентации этих отношений и контраргументы противников такого регулирования, видящих в нем не что иное, как нарушение основных принципов демократии и приближения "оруэлловского" апокалипсиса...

...Очередное судебное разбирательство, связанное с вопросами Интернета, - и нередко мы сталкиваемся с диаметрально противоположными судебными решениями. Проигравшая сторона обвиняет суды в непоследовательности и некомпетентности, а также во всех остальных смертных грехах, а победители скромно пеняют на необходимость более детального законодательного регулирования...

...Очередной инвестиционный проект в сфере Интернета. Несмотря на высокую доходность и быструю окупаемость, он признается не самым конкурентоспособным. Причина проста - отсутствие четкого и понятного законодательства и противоречивое применение права...

К сожалению, стремительное развитие инфокоммуникационных технологий создало для права принципиально новые вызовы. Причем самый главный вызов - это вопрос возможности регулирования правом принципиально новых по своей сущности отношений - отношений в информационных магистралях сервисов Интернета и иных сетей, в том числе стремительно набирающей обороты мобильной телефонии.

Эта книга представляет собой описание и систематизацию наиболее актуальных проблем и их возможных эффективных решений в сфере правового регулирования отношений в Интернете с позиций общей теории права. Комплексный подход и применение аналогий права позволяют одновременно рассматривать отношения, регулируемые информационной, международной, гражданской, уголовной, трудовой и другими отраслями права.

Общая часть книги посвящена некоторым важным концептуальным понятиям, связанным с правовым статусом Интернета. В сущности, речь пойдет об очень простых вещах. Но часто самые простые вопросы оказываются и самыми неоднозначными.

Особенная часть представляет собой правовой анализ наиболее актуальных вопросов, непосредственно связанных с правовым регулированием Интернета.

Безусловно, многие замечания и предложения имеют предварительный характер, но в книге содержатся и практические ответы на многие вопросы, регулярно возникающие в деятельности инвесторов, руководителей организаций, финансовых аналитиков, юристов.

Благодарности

Я в большом долгу перед профессором МГИУ Аркадием Степановичем Сиротиным, любезно пожертвовавшим своим временем на прочтение первоначальной рукописи и обсуждение ряда спорных вопросов.

Полагаю необходимым выразить благодарность своим друзьям и коллегам, которые прямо или косвенно содействовали подготовке данной книги: М. Быковскому, А.А. Демидову, Б.С. Емченко, Д.Е. Кутузову, В.Б. Наумову, О.В. Пелипасу, Д.Г. Радимашвили, З. Снайдеру, И. Фуксу.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Раздел I. ПЛАНЕТА ИНТЕРНЕТ

Событие, произошедшее в захолустном уголке любой

точки любого континента или океана, отражается

и имеет следствия - большие и малые - в ряде

других мест, всюду на поверхности Земли.

В.И. Вернадский. Научная мысль как планетное явление <*>

1. Интернет: от обычая к правоотношению

1.1. Интернет и виртуальная среда

Во многих работах, посвященных проблематике Интернета, отечественные правоведы именуют Интернет "виртуальной средой" <*>. В.А. Копылов полагает, что это сравнение основано на том, что информация - основной объект, циркулирующий в данной среде, - физически не ощутима <**>. Но сущность понятия виртуальности заключается несколько в другом аспекте.

--------------------------------

<*> См.: Фатьянов А.А. Актуальные проблемы информационной безопасности в виртуальной среде Интернета // ВИНИТИ. 2001. N 10. С. 6 - 8.

<**> См.: Копылов В.А. Интернет и право // ВИНИТИ. 2001. N 9. С. 10.

Понятие виртуальности выходит далеко за пределы обычно связываемых с ним синонимов - "потенциальный" и "возможный". Виртуальные миры могут быть совершенно не связаны с реальностью, за исключением неявно присутствующего наблюдателя, который осуществляет процесс взаимодействия с реальным миром и соотносит этот виртуальный мир со своим представлением о реальности <*>. Таким образом, виртуальная среда, не имеющая геохимического базиса, или, используя лексикон В.И. Вернадского, "геологической основы", является всего лишь специфическим "отображением" реального мира и находится с ним в тесном взаимодействии посредством многих наблюдателей - пользователей.

--------------------------------

<*> См.: Коняев С.Н. Реальность виртуальная: границы наблюдателя в информационных пространствах искусственно созданных миров // Концепция виртуальных миров и научное познание. СПб., 2000. С. 32 - 34.

Инструментом для перехода в виртуальную среду Интернета выступают компьютеры (электронные вычислительные машины - ЭВМ), сопутствующее оборудование и программное обеспечение, которые применяются пользователями в зависимости от совокупности специальных технических норм. В число основных особенностей технических норм входит то, что субъектный состав связан не только с людьми, но и с окружающим миром, природой, техникой.

В техническом аспекте большинство исследователей рассматривают Интернет как "международную компьютерную сеть, которая позволяет передачу цифровой информации" посредством различного программного обеспечения для использования сетевых функциональных возможностей <*>. Интернет признается глобальной компьютерной сетью, поскольку она состоит из различных компьютерных сетей, объединенных стандартными соглашениями о способах обмена информацией и единой системой адресации <**>.

--------------------------------

<*> См.: Maltz T. Customary Law & Power in Internet Communities // School of Law, University of New South Wales. 

компьютеры, находящиеся в одном помещении или здании, а глобальные сети объединяют локальные сети или отдельные компьютеры, удаленные на расстояние более 1 км (см. Андреев Б.В., Вагонова Е.А. Право и Интернет: Учеб. пос. М., 2001. С. 5).

Единицей сети Интернет является локальная вычислительная сеть, совокупность которых формирует некоторую региональную (глобальную) сеть (ведомственную или коммерческую). На высшей ступени региональные сети соединяются с одной из так называемых опорных сетей Интернета. (В действительности региональные сети могут быть связаны между собой без выхода на опорную сеть <*>.)

--------------------------------

<*> См.: Андреев Б.В., Вагонова Е.А. Право и Интернет. С. 6.

Сеть Интернет может быть представлена в виде воображаемой среды, которая хранит следы информационной активности людей и распространяет изменения в среде (как виртуальной, так и в реальном географическом пространстве), вызванные этой активностью. Рассматриваемые изменения, которыми на сегодняшний день могут быть перевод денежной суммы на банковский счет или, например, участие в биржевых торгах, распространяются с определенной скоростью и зачастую происходят в режиме реального времени, другими словами, в "интерактивном", "онлайновом" <*> режиме или же с определенным временным запаздыванием.

--------------------------------

<*> См., например: Паринов С. Обзор основных интернет-технологий

Доступ в Интернет осуществляется посредством проведения специальных цифровых линий и каналов связи, радиоканалов с помощью радиомодема, а также посредством использования модема, который присоединяется к обычной телефонной связи (наиболее дешевый вид связи), использования спутниковой связи.

Одним из наиболее легких и доступных способов для понимания сути процессов передачи информации в сети Интернет является проведение аналогии. Многие авторы полагают, что связь посредством Интернета является аналогом телефонной связи. Так, например, в докладе Федеральной комиссии США по связи "Цифровое торнадо: Интернет и телекоммуникационная политика" (Digital Tornado: the Internet and Telecommunications Policy), подготовленном в марте 1997 г. Кевином Вербахом, проводится аналогия между использованием телефонных линий и использованием сети Интернет. Правда, автор доклада в итоге приходит к выводу о нецелесообразности регулирования деятельности по предоставлению онлайновых информационных услуг по правилам, которые распространяются на телефонные компании.

1.2. Ресурсы (сервисы) Интернета

Процессы, связанные с движением информации в Интернете, осуществляются посредством собственных ресурсов Интернета. Под ресурсами Интернета понимают совокупность информационных технологий и баз данных, которые доступны при помощи этих технологий <*>. Ресурсы выполняют различные функции, связанные с обращением информации.

--------------------------------

<*> Балабанов И.Т. Электронная коммерция. СПб., 2001. С. 102 - 103.

К ресурсам Интернета относятся:

- электронная почта (e-mail);

- система электронных конференций;

- система файловых архивов FTP (File Transfer Protocol);

- информационная сеть WWW;

- информационная система Gopher;

- информационная система WAIS (Wide Area Information Service);

- информационные ресурсы LISTSERV;

- справочные книги Х.500;

- справочная служба WHOIS;

- информационные ресурсы Mailbase и TRICLE и т.д. <*>

--------------------------------

<*> Там же. С. 103.

Рассмотрим подробнее наиболее распространенные из них. Электронная почта выполняет функции обычной почты, только в электронной форме. Посредством трансграничных и сверхскоростных возможностей Интернета посланное отправителем сообщение, которое может включать в себя не только текстовые документы, но и графические иллюстрации, аудио- и видеозаписи и т.д., может за считанные секунды достигать любой точки земного шара. Специалисты рассматривают два основных фактора, влияющих на электронную почту: конструкцию Интернета, которая сама автоматически выбирает кратчайшие пути для пересылки сообщений, и уникальность адресов электронной почты, которая определяется уникальной частью до знака @ и адреса домена <*>.

--------------------------------

<*> См.: Лозовский Л.Ш., Ратновский Л.А. Интернет - это интересно. М., 2000. С. 40 - 89.

Система электронных конференций предполагает коллективное обсуждение пользователями Интернета различных вопросов с помощью технологий электронной почты или Всемирной паутины - WWW. В зависимости от правил пользования конференцией, которые, как правило, устанавливаются администратором ресурса или по умолчанию сторон передаются на его усмотрение <*>, определяются уровни доступности участников конференции к данному ресурсу (администратор устанавливает круг лиц, участвующих в конференции).

--------------------------------

<*> Например, в силу сложившейся практики и технических особенностей сети администратор конференции оставляет за собой право удалять или не размещать те сообщения, которые явно не соответствуют тематике конференции или содержат ненормативную лексику, рекламные сообщения и т.д.

С помощью системы файловых архивов FTP пользователи могут пользоваться гигантскими архивами информации, накопленной в сети. Любой пользователь может воспользоваться услугой анонимного доступа к этому хранилищу и скопировать интересующие его материалы <*>.

--------------------------------

<*> См.: Балабанов И.Т. Электронная коммерция. С. 102 - 103.

Особого внимания заслуживает Всемирная паутина - WWW. Напомним, что Всемирная паутина WWW представляет собой мировую виртуальную файловую систему, широкомасштабную гипермедиасреду <*>, ориентированную на предоставление универсального доступа к документам <**>. Другими словами, Всемирная паутина является аналогом гигантского электронного издательства, которое издает множество информационных ресурсов (сайтов), а также служит библиотекой и архивом. Обратившись по определенному адресу во Всемирной паутине, пользователь попадает на соответствующий информационный ресурс (сайт). На системообразующих элементах сайта - WEB-страницах - пользователь может ознакомиться с электронными документами (аналогами печатной продукции), рисунками и фотографиями, файлами, содержащими звуковые эффекты и видеофрагменты.

--------------------------------

<*> Имеется в виду объединение текстовой и мультимедийной информации (графика, звук, видео).

<**> См.: Волокитин А.В., Маношкин А.П., Солдатенков А.В. и др. Инфокоммуникации в деловом мире: Учеб. пос. М., 2001. С. 171.

Современный этап развития информационно-коммуникационных технологий характеризуется более разносторонним использованием ресурсов WWW. Широкое распространение сервиса Всемирной паутины и научно-техническое развитие создают предпосылки для интеграции WWW с электронной почтой и средствами мобильной связи. В число новых интегрированных с данным сервисом интернет-систем входят: передача сообщений с WEB-страниц на пейджер, передача коротких сообщений (до 160 символов) на мобильный телефон <*>, отправка и просмотр сообщений электронной почты с мобильного телефона, а также IP-телефония, представляющая собой технологию организации и ведения международных и междугородных телефонных разговоров и передачи факсов в режиме реального времени.

--------------------------------

<*> Имеется в виду служба СМС (Short Message Service - сервис коротких сообщений).

1.3. Социальная составляющая Интернета

Приоритетность конкретных исследований (научно-технических, естественнонаучных, социологических, юридических, экономических, управленческих, психологических) сложнейшего феномена Интернета не исключает необходимости оценить его в контексте некоторых общенаучных представлений (в первую очередь речь идет о системологии, теории организации), закрепить Интернет в системе научных представлений об обществе. Причем научно-техническое познание глобальной компьютерной сети служит необходимой предпосылкой для этого.

Характеризуя Интернет как совокупность разнообразных сетей, сервисов, следует исходить из общего понятия "организация". Этот термин многозначен и имеет три основных значения:

1) организация как синоним системы;

2) организация как процесс и результат устройства, функционирования и развития системы;

3) организация как процесс организовывания - создания, налаживания, упорядочения чего-либо <*>.

--------------------------------

<*> Подробнее см.: Айдинян Р.М. Введение в теорию социальной организации. Л., 1980; Сетров М.И. Основа функциональной теории организации. Л., 1972.

Однако в полной мере сходство понятий "Интернет" и "организация" усматривается в следующем определении организации: "Организация - совокупность взаимосвязанных функций элементов и структур целостного объекта" <*>. При подобном подходе подчеркиваются функциональные особенности Интернета (в данном случае к ним можно отнести сервисы Интернета, рассмотренные выше).

--------------------------------

<*> Сетров М.И. Специфика системно-организационного подхода // Методологические проблемы теории организации. Л., 1976. С. 8 - 19.

Но Интернет - это не только "объединение сетей", но и социальная структура, объединяющая разных индивидуумов со всего мира - пользователей сети, распространителей информации, сервис-провайдеров и иных заинтересованных лиц. Интернет может использоваться не только индивидуумами (гражданами), но и организациями, а также государствами.

В зарубежной литературе эту среду нередко называют "киберпространством". Данный термин помогает осознать Интернет как новую форму пространства, не отвечающую материальным характеристикам, но позволяющую осуществлять в ней либо с ее помощью различные действия, которые могут иметь реальные последствия.

Термин "киберпространство" используется преимущественно иностранными специалистами <*>. В трактовке Верховного Суда Соединенных Штатов Америки киберпространство представляет собой "уникальную среду, не расположенную в географическом пространстве, но доступную каждому в любой точке мира посредством доступа в Интернет" <**>.

--------------------------------

<*> Термин "киберпространство" - cyberspace (англ.) - впервые был приведен американским фантастом Уильямом Гибсоном в 1984 г. в романе "Нейромант" ("Neuromancer").

<**> Reno vs. ACLU, 117 S.Ct. 2329 (1997) (casebook at 932-53)

"Киберпространство" зачастую используется в качестве синонима термина "Интернет". Но в действительности это более широкое понятие <*>. Киберпространство представляет собой, по мнению Даррела Менте, конкретное место (точку) соединения между несколькими взаимоувязанными друг с другом компьютерами, преобразовавшуюся в глобальное виртуальное сообщество <**>.

--------------------------------

<*> See: Menthe D. Jurisdiction In Cyberspace: A Theory of International Spaces // 4 Mich.Telecomm.Tech. Law Review. 1998. N 69. 

<**> See: Menthe D. Jurisdiction In Cyberspace: A Theory of International Spaces.

Нужно подчеркнуть несоответствие используемых терминов: пространство и сообщество. В этой связи интерес представляет теория К. Поппера, который выделяет три мира: физический (Мир 1), который представляет собой окружающую нас действительность, мир субъективного состояния нашего сознания и приобретенных нами знаний (Мир 2) и мир, в котором знание содержится в качестве особого важнейшего элемента, но вне человека (Мир 3). Причем в трудах Н.Ф. Овчинникова предполагается, что все эти миры: Мир (3) объективного знания, Мир (2) индивидуального сознания, Мир (1) природных объектов, не созданных человеком, - взаимодействуют друг с другом не непосредственно, но опосредствованно через Мир (4) человеческого общения <*>.

--------------------------------

<*> См.: Овчинников Н.Ф. Миры знания - предмет эпистемологических размышлений // Концепция виртуальных миров и научное познание. СПб., 2000. С. 246 - 260.

Киберпространство является, согласно приведенной выше классификации, Миром (4) - "глобальным клубом общения по интересам", участники которого могут вступать не только в информационные, но и в экономические отношения.

Современный Интернет предоставляет человечеству новые, не имеющие аналогов по своей универсальности возможности. При этом всевозможные манипуляции общественным мнением и сознанием имеют место и в Интернете. К сожалению, коммуникативные свойства Интернета использовались и используются в информационных войнах между политическими и бизнес-группировками <*>.

--------------------------------

<*> См.: доклад Фонда эффективной политики "Использование интернет-технологий в решении коммуникативных проблем в сфере бизнеса и политики. Теория и практика". 

Таким образом, принимая во внимание технологическую сущность, которая в свою очередь обусловливает социальную специфику глобальной сети, можно выделить ряд основополагающих принципов Интернета, на которых строится функционирование сети. К таким принципам можно отнести: принципы конвергенции, иерархичности, децентрализации, экстерриториальности, демократичности.

Принцип конвергенции означает смешение "традиционных" явлений и процессов (связь, библиотеки и архивы, средства массовой информации и т.д.) в рамках одной открытой системы - Интернета.

Принцип иерархичности отражает структурную взаимосвязь сетей, составляющих Интернет, каждая из которых отвечает за трафик (время передачи информации), передачу информации в сеть более высокого уровня и за свое финансирование.

Принцип децентрализации означает осуществление процессов, связанных с функционированием сети, самостоятельно, без постороннего вмешательства и контроля, основанного на властном принуждении. Децентрализация предполагает высокую степень независимости глобальной сети от властных полномочий органов государственной власти.

Принцип экстерриториальности означает, что Интернет образует новое информационное пространство - киберпространство вне пределов реального мира и не может оцениваться посредством физико-химических характеристик.

Принцип демократичности наиболее тесно связан с социальной составляющей Интернета. Он означает возможность добровольного и равноправного участия в деятельности сети всех жителей планеты, вне зависимости от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, уровня образования.

2. Великая иллюзия Интернета

Многие зарубежные юристы нередко справедливо сравнивают Интернет с Диким Западом, в котором правила поведения устанавливались новыми поселенцами, а нарушения общепринятых норм права стали само собой разумеющимся явлением. В таком сравнении есть доля правды, поскольку невозможность централизованного государственного управления сетью создает иллюзию того, что законы не распространяются на Интернет.

Интернет предлагает много парадоксальных юридических квазипроблем, которые могли бы быть адекватно решены (и в ряде случаев решаются) в рамках действующего законодательства, принимая во внимание специфику Интернета: телефармация, телемедицина, телеработа, киберпреступность, электронная коммерция и т.д.

В частности, обращаясь к действующему российскому законодательству, можно выделить целый ряд нормативно-правовых актов, напрямую регулирующих отношения в Интернете. Более эффективным представляется юснатуралистский подход - анализ, основывающийся на классификации реально складывающихся правоотношений.

Классификацию складывающихся правоотношений в Интернете целесообразнее всего разделить на две основных группы: базовые и факультативные.

Группа базовых правоотношений - это наиболее исследованная с правовой точки зрения сфера. Сюда входят вопросы технического регулирования, интеллектуальной собственности, распространения информации, конфиденциальности и электронного документооборота, электронной коммерции. Эти правоотношения во многом определяют динамику правоотношений, которые пока еще менее развиты и составляют вторую группу: электронные библиотеки и музеи, телемедицина, телефармация, телеработа, мобильная интернет-телефония, дистанционное образование и т.д.

Проблемы технического регулирования Интернета, затрагивающие такие аспекты, как лицензирование, стандартизация и сертификация участников отношений в сети, а также частично техническое регулирование, могут повлиять на решение вопроса принадлежности сети Интернет и образуемого киберпространства к компетенции того или иного государства.

Вопросы охраны интеллектуальной собственности в Интернете регулируются соответствующим законодательством. Сюда можно отнести такие нормы международного права, как Мадридское соглашение о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г. <1>; Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. <2>; Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. <3>; Всемирная конвенция об авторском праве от 6 сентября 1952 г. <4> и т.д.

--------------------------------

<1> Публикация ВОИС N 204 (R). Женева. 1998. С. 4 - 120.

<2> Публикация ВОИС N 201 (R). Женева. 1990.

<3> Бюллетень международных договоров. 2003. N 9. С. 3 - 34.

<4> Свод нормативных актов ЮНЕСКО. М., 1991. С. 425 - 435.

Данные отношения на внутригосударственном уровне регулирует и ряд федеральных законов: Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон о товарных знаках) <1>; Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (далее - Закон о правовой охране программ) <2>; Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве) <3>; Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 <4>, а с 1 января 2008 г. вступающая в силу часть четвертая Гражданского кодекса от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ <5>.

--------------------------------

<1> Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 42. Ст. 2322 (с послед. изм.).

<2> Российская газета. 1992. 20 октября. N 229 (с послед. изм.).

<3> Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242; СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2866.

<4> Российская газета. 1992. 14 октября. N 225 (с послед. изм.).

<5> СЗ РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5496.

Судебная практика по вопросам соотношения прав на товарные знаки с правами на доменные имена в России уже настолько обширна, что весьма адекватными на этом фоне выглядели внесенные в Закон о товарных знаках дополнения, касающиеся того, что нарушением исключительного права на товарный знак признается его использование без разрешения правообладателя в сети Интернет, "в частности в доменном имени или при других способах адресации" <*>, а в части четвертой ГК РФ введен специальный раздел о доменных именах.

...


Цена: 20.00 RUB
Количество:
Отзыв