ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЙ КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"

Хиты: 147 | Рейтинг:

ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЙ КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"

Предисловие к комментарию

В настоящее время наиболее распространенной организационно-правовой формой юридического лица в российском хозяйственном обороте является общество с ограниченной ответственностью (ООО). Форма ООО является наиболее привлекательной с точки зрения организации бизнеса, делового сотрудничества.

По состоянию на 1 июня 2009 года в Единый государственный реестр юридических лиц были внесены записи о более чем 4,1 млн. обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (см. диаграмму 1 - не приводится).

За прошедшие пять лет доля этих организаций среди всех зарегистрированных юридических лиц в России выросла на 18,4% и составила 75,5% (см. диаграмму 2 - не приводится). Таким образом, в сферу действия Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" попадает более двух третей существующих в России юридических лиц.

В настоящее время правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации и принятым в соответствии с ним Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее в тексте - ФЗ об ООО).

В марте 2009 года исполнилось одиннадцать лет со дня вступления в силу этого специализированного Федерального закона. До этого момента правовое положение обществ с ограниченной ответственностью определялось исключительно на основании Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако многие аспекты деятельности обществ с ограниченной ответственностью в Кодексе не могли быть детально урегулированы. Появление специализированного Федерального закона позволило устранить "правовой вакуум" в данной сфере правового регулирования. ФЗ об ООО существенно развил и конкретизировал соответствующие положения Гражданского кодекса РФ.

Комментируемый закон считается цельным, логичным и достаточно детально проработанным законодательным актом. Несмотря на строгость ряда своих норм, ФЗ об ООО тем не менее во многом либерален. Такой подход отражает сущность общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы коммерческой организации.

Вместе с тем практика реализации Закона показала, что отдельные его положения, в первую очередь обусловленные соответствующими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, являются недостаточно совершенными и затрудняют деятельность обществ с ограниченной ответственностью.

Вступившие в силу летом 2009 г. поправки в текст законодательства об обществах с ограниченной ответственностью являются наиболее существенными за прошедшее десятилетие. Так, только в текст ФЗ об ООО на основании вступившего в силу 1 июля 2009 г. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ было внесено более 110 изменений. Фактически по два изменения на каждую статью этого Закона.

Работа над этим Федеральным законом проходила в течение более чем трех лет. Впервые текст законопроекта был внесен в Государственную Думу ФС РФ 6 сентября 2005 г.

Изначально законопроект был направлен на решение ряда концептуальных проблем, выявленных в правовом регулировании деятельности ООО. К числу таковых были отнесены:

- отсутствие ограничений на выход участников из ООО (об этой проблеме более подробно см. в коммент. к ст. 26);

- имеющееся дублирование требований к содержанию устава ООО и его учредительного договора (см. коммент. к ст. ст. 11 и 12);

- необходимость включения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений об участниках ООО и их долях, а также переходе этих долей от одного лица к другому (см. коммент. к ст. ст. 21 и 31.1).

Наряду с решением ряда концептуальных вопросов правового регулирования деятельности ООО законопроектом был предложен ряд уточняющих положений и нововведений, направленных либо на предотвращение злоупотреблений правами, предоставляемыми Законом обществу, его участникам и третьим лицам, либо на поддержание имущественной обеспеченности деятельности общества:

- детализировались нормы, посвященные порядку отчуждения принадлежащих обществу долей и их оплаты (см. коммент. к ст. 24);

- уточнена процедура оплаты уставного капитала общества при его увеличении (см. коммент. к ст. ст. 17 - 19);

- существенно детализирована процедура реализации преимущественного права приобретения участниками общества или обществом доли, продаваемой участником общества третьему лицу, в том числе предусмотрена возможность закрепления уставом общества преимущественного права приобретения доли по заранее определенной цене, а не только по цене предложения третьему лицу (см. коммент. к ст. ст. 21 и 23);

- внесен ряд уточнений в части правового регулирования крупных и заинтересованных сделок общества (см. коммент. к ст. ст. 45 и 46).

В связи с вступившими в силу изменениями зарегистрированные общества с ограниченной ответственностью должны внести соответствующие изменения в свои учредительные документы. До 1 января 2010 г. уставы ООО, созданных до 1 июля 2009 г., в обязательном порядке подлежат приведению в соответствие с измененными положениями Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". До этого момента они могут применяться только в части, не противоречащей действующему законодательству. При этом учредительные договоры обществ утратили силу учредительных документов.

Достаточен ли установленный срок для приведения в соответствие уставов и учредительных договоров ООО? Для самих обществ этот срок, безусловно, реален, но многие юристы, специализирующиеся на регистрации юридических лиц, считают, что для регистрирующих органов этот срок недостаточен. Исходя из опыта отмены лицензирования разных видов деятельности есть предположения, что срок приведения в соответствие уставов и учредительных договоров ООО будет продлен. Высказывается и противоположная точка зрения о том, что срок не будет продлен и с 1 января 2010 года нарушителей начнут штрафовать, а созданные ими организации - ликвидировать в принудительном порядке по решению суда. В принципе именно такой исход событий допускает норма п. 3 ст. 59 ФЗ об ООО.

Все это, конечно, повлечет дополнительные расходы обществ с ограниченной ответственностью на уплату государственной пошлины за регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы.

Учитывая, что государственная пошлина за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, согласно пп. 3 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации уплачивается в размере 400 рублей, только размер дополнительных расходов обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью на ее уплату составит 1,64 млрд. руб. Конечно, это при условии, что все 4,1 млн. зарегистрированных обществ проведут регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы.

Произведенные изменения не стали последними. На основании Федеральных законов N 205-ФЗ от 19.07.2009 <1> и N 217-ФЗ от 02.08.2009 <2> в текст ФЗ об ООО были внесены новые поправки. Часть из них вступили в силу уже летом. Вступление в силу остальных было отложено на 90 дней, то есть до 21 октября 2009 года.

--------------------------------

<1> О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации // Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ // Российская газета. 2009. 22 июля. N 133.

<2> О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам создания бюджетными научными и образовательными учреждениями хозяйственных обществ в целях практического применения (внедрения) результатов интеллектуальной деятельности: Федеральный закон от 02.08.2009 N 217-ФЗ // Российская газета. 2009. 4 авг. N 142.

Эти изменения направлены на совершенствование ФЗ об ООО в части, посвященной процедурным вопросам урегулирования так называемых корпоративных споров. Также были исправлены некоторые ошибки и неточности, допущенные в тексте ФЗ об ООО вступившими с 1 июля 2009 г. поправками.

В настоящем комментарии мы учли все внесенные изменения и приводим его текст с учетом поправок, вступивших в силу по состоянию на 1 ноября 2009 г.

Наш авторский коллектив планирует продолжить работу по актуализации и совершенствованию настоящего комментария. Мы будем рады услышать ваши пожелания и замечания на нашем форуме  или по электронной почте . Наиболее активные участники будут награждены ценными призами, а также получат в подарок новое издание комментария.

Диаграмма 1. Общее количество зарегистрированных

ООО и ОДО среди всех зарегистрированных юридических лиц

в Российской Федерации (млн. ед.) <*>

--------------------------------

<*> Не приводится.

Диаграмма 2. Доля ООО и ОДО

в общем количестве зарегистрированных юридических лиц

в Российской Федерации <*>

--------------------------------

<*> Не приводится.

Основные вопросы, рассмотренные в тексте комментария

Комментарий к статье 1

1. На каких лиц распространяется действие ФЗ об ООО?

2. Какими федеральными законами осуществляется дополнительное регулирование деятельности ООО, действующих в банковской сфере, страхования, инвестиционной сфере?

3. Какие ООО относятся к действующим в области сельскохозяйственного производства?

4. Распространяется ли предусмотренное в п. 2 ст. 1 исключение на общества, действующие в промышленности и осуществляющие переработку сельскохозяйственной продукции, выполнение работ и оказание услуг для сельскохозяйственных производителей?

5. Могут ли быть дополнены или изменены иными? кроме ФЗ об ООО? специализированными федеральными законами права и обязанности участников ООО, в том числе кредитных организаций в форме ООО?

Комментарий к статье 2

1. На каких принципах строятся отношения ООО и его участников?

2. Кому принадлежит имущество ООО?

3. Что такое риск убытков участника ООО?

4. Необходимо ли указывать в уставе ООО размер и номинальную стоимость долей его участников? Что такое солидарная ответственность участников ООО?

5. В каких законодательных актах можно найти перечни видов деятельности, которыми общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии)?

6. Что означает предусмотренное условиями предоставления специального разрешения на осуществление определенного вида деятельности требование осуществлять эту деятельность как исключительную?

7. Какими нормами в настоящее время урегулирован порядок государственной регистрации создаваемых ООО?

8. На основании каких документов осуществляется открытие кредитными организациями банковских счетов в России для ООО?

9. Что является обязательными атрибутами делопроизводства ООО?

10. Какими нормами в настоящее время урегулирован порядок регистрации товарного знака?

Комментарий к статье 3

1. С какого момента собственник имущества утрачивает право собственности на принадлежавшее ему имущество при внесении последнего в уставный капитал ООО?

2. На какое имущество может обращаться взыскание при отсутствии или недостаточности у должника денежных средств?

3. Правомерно ли внесение в устав ООО записи о возможной ответственности ООО в отношении обязательств его участников?

4. Правомерно ли принятие обществом на себя обязательств по оплате услуг адвоката, выступавшего в судах в интересах этого общества, в том числе по искам участников общества?

5. Допускает ли ФЗ об ООО возможность обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества?

6. Каковы особенности применения субсидиарной ответственности, возможность которой установлена п. 3 ст. 3 ФЗ об ООО?

7. При каких условиях контролирующее должника лицо не отвечает за вред, причиненный имущественным правам кредиторов?

8. Могут ли условия привлечения к субсидиарной ответственности оговариваться в уставе, договоре или иных документах ООО?

9. Может ли учредитель ООО быть привлечен к субсидиарной ответственности?

10. Когда может быть предъявлено требование о привлечении к субсидиарной ответственности и с какого момента начинает течь срок исковой давности по данному требованию?

11. Учитывается ли виновность лиц в несостоятельности (банкротстве) юридического лица при привлечении их к субсидиарной ответственности?

12. Применяется ли субсидиарная ответственность только в случае, если действия лиц, приведшие к несостоятельности (банкротству) юридического лица, признаны неправомерными?

13. Могут ли обстоятельства, подтверждающие вину в банкротстве юридического лица, быть установлены в деле о несостоятельности (банкротстве) данного ООО?

14. На кого возлагается доказывание отсутствия вины в банкротстве ООО и наличие причинно-следственной связи между действиями лица и последующим банкротством?

15. Кем могут быть предъявлены требования к лицам, несущим субсидиарную ответственность?

16. Может ли предъявление искового требования к лицам, несущим субсидиарную ответственность, служить основанием для отложения рассмотрения вопроса о завершении конкурсного производства?

17. Куда зачисляются взысканные суммы в случае удовлетворения судом искового требования к лицам, несущим субсидиарную ответственность?

18. Кто и в чьих интересах вправе заявлять иски в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 56 ГК РФ (а значит, и п. 3 ст. 3 ФЗ об ООО)?

19. Вправе ли отдельные кредиторы самостоятельно обращаться в суд с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности?

20. Кем и по чьей инициативе может быть подано в ходе конкурсного производства заявление о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности?

21. Могут ли быть предъявлены исковые требования к контролирующим должника лицам какими-либо другими лицами, кроме арбитражного управляющего, если контролирующие лица не были привлечены к субсидиарной ответственности в установленном порядке?

22. Вправе ли кредитор предъявить требования о возложении субсидиарной ответственности на лиц, виновных в доведении должника до банкротства, после ликвидации такого должника?

23. Вправе ли учредители (участники) должника предъявить требования о возмещении убытков органами юридического лица, если контролирующие должника лица привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам должника?

24. Отвечают ли субъекты Российской Федерации, муниципальные образования по обязательствам созданных ими юридических лиц?

Комментарий к статье 4

1. Что понимается под фирменным наименованием?

2. Каковы могут быть последствия отсутствия у ООО полного фирменного наименования на русском языке?

3. Может ли ООО иметь несколько сокращенных наименований, и если да, то обязательно ли на русском языке?

4. Существуют ли дополнительные требования к фирменному наименованию ООО, помимо установленных п. 1 ст. 4 ФЗ об ООО?

5. К какому сроку фирменные наименования ООО должны быть приведены в соответствие с ГК РФ, и какие последствия повлечет невыполнение этого требования закона?

6. Какую информацию должно содержать фирменное наименование?

7. Какие элементы не могут включаться в фирменное наименование юридического лица?

8. С какого момента у ООО возникает исключительное право на его фирменное наименование?

9. Какие последствия предусмотрены в случае, если наименования ООО оказываются тождественными или сходными?

10. Что такое "местонахождение ООО" и где оно указано?

11. Может ли быть указано в качестве местонахождения ООО место жительства учредителя - единоличного директора?

12. Каким дополнительным рекомендациям необходимо следовать при указании места нахождения ООО при регистрации?

13. Что необходимо дополнительно указать при регистрации, в случае, когда место нахождения ООО определяется местом постоянного нахождения его органов управления?

Комментарий к статье 5

1. В каких формах могут существовать обособленные подразделения? Как они могут выступать в гражданских и налоговых правоотношениях?

2. Какими нормами кроме ст. 5 ФЗ об ООО регулируется вопрос создания обособленных подразделений?

3. Что необходимо для признания обособленного подразделения существующим?

4. Может ли ООО производить оплату со счетов, открытых по месту нахождения филиалов?

5. Может ли руководитель обособленного подразделения рассматриваться в качестве законного представителя юридического лица?

6. Может ли руководитель филиала заключать сделки от имени юридического лица?

7. Каким документом устанавливаются полномочия и компетенция руководителей филиалов и представительств ООО?

8. Можно ли считать сделки, совершенные руководителем филиала (представительства), совершенными от имени юридического лица, если договор подписан руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности?

9. Вправе ли руководитель филиала (представительства) передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу?

10. Могут ли быть привлечены к ответственности за совершение налогового правонарушения филиалы или представительства?

11. Может ли иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его филиала, расположенного вне места нахождения юридического лица, быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения филиала? Кто в этом случае будет ответчиком? Будет ли считаться надлежащим уведомлением стороны в деле направление в адрес филиала или представительства ООО решения суда?

12. С какого момента филиал и представительство получают правоспособность?

13. В каком порядке регистрируются изменения в уставе ООО?

Комментарий к статье 6

1. Может ли взыскание по долгам участника быть обращено на имущество, внесенное в уставный капитал, если с момента его внесения и государственной регистрации дочернего общества участник утратил право собственности на это имущество?

2. В каких случаях взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке?

3. Может ли основное хозяйственное общество быть привлечено к субсидиарной ответственности в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества и при каких условиях?

4. Какой конкретно "орган печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц", имеется в виду в п. 4 ст. 6 ФЗ об ООО?

Комментарий к статье 7

1. С какого момента лицо начинает считаться участником ООО?

2. Какова цель участия в ООО? Несет ли участник ООО риски предпринимательской деятельности?

3. На какой основе должна строиться деятельность общества и участников?

4. Лимитировано ли законодательством количество обществ, участниками которых, а также учредителями и руководителями граждане могут являться?

5. Предусматривает ли действующее федеральное законодательство ограничения на участие граждан в предпринимательской деятельности и какие это ограничения?

6. Какие последствия может иметь нарушение установленного запрета на занятие предпринимательской деятельностью?

7. Возможно ли участие в ООО Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований?

Комментарий к статье 8

1. Распространяются ли права участников, установленные ст. 8 ФЗ об ООО на других лиц?

2. Что понимается под осуществлением права?

3. Сохраняются ли у участника права, установленные ст. 8 Закона об ООО, если упоминание о них не включено в текст устава ООО? Могут ли быть уставом предусмотрены дополнительные права участников?

4. Имеет ли в настоящее время участник право в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников и при каких условиях?

5. Что означает участие в управлении обществом? Какие последствия влечет использование участником своих прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в других формах?

6. Имеет ли право участник знать о результатах проведения собраний ООО, в том числе в случае отсутствия на нем его представителя? Каковы последствия нереализации участником своего права на получение информации?

7. Имеет ли право участник на получение копий документов, связанных с деятельностью общества, ограничения по объему запрашиваемой документации, по количеству обращений и т.п.?

8. Распространяется ли право участника ООО получать информацию о деятельности общества на конфиденциальные данные о деятельности ООО, отнесенные в том числе к коммерческой тайне организации?

9. Что подразумевается в п. 3 ст. 8 ФЗ об ООО под наступлением предусмотренных в договоре обстоятельств?

10. Что представляет собой договор об осуществлении прав участника, для чего он нужен? В какой форме и посредством какой процедуры он может быть заключен?

Комментарий к статье 9

1. Является ли неисполнение участником обязанности по оплате доли в уставном капитале самостоятельным и достаточным основанием для исключения нарушителя из состава участников ООО?

2. Что подразумевается под конфиденциальностью информации?

3. Что такое коммерческая тайна организации?

4. Какие последствия может повлечь нарушение участником установленной для него в ФЗ об ООО обязанности?

5. Может ли возможность разглашения участником ООО представленной ему конфиденциальной информации о деятельности общества третьим лицам служить основанием для отказа в удовлетворении его требований ознакомиться с документами общества?

6. Какие существуют обязанности у участника ООО, помимо установленных ст. 9 ФЗ об ООО?

7. Какие дополнительные обязанности участника ООО могут быть установлены в уставе общества?

8. Можно ли отнести обязанность выполнения функций единоличного исполнительного органа общества (директора) к числу обязанностей участника общества?

Комментарий к статье 10

1. На какие цели направлена предусмотренная ст. 10 ФЗ об ООО норма об исключении участника из общества?

2. Что происходит с долей исключенного участника и имуществом, переданным ранее в ее оплату?

3. Вправе ли общее собрание участников или представители его исполнительных органов самостоятельно принимать решения об исключении участников из общества?

4. Кто обладает правом требовать исключения из числа участников общества?

5. В каких случаях и на каких основаниях возможно исключение участника из общества?

6. Может ли лицо быть исключено из состава участников ООО за нарушение обязанности внести вклад в уставный капитал?

7. Какие критерии следует принимать во внимание при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым?

8. Может ли служить основанием для исключения участника их общества неисполнение им каких-либо других обязанностей, помимо обязанностей участника?

9. Может ли служить основанием для исключения участника из общества совершение им действий, существенно затрудняющих деятельность общества, если он действовал при этом не как участник, а исполнял какие-либо другие функции или обязанности?

...


Цена: 40.00 RUB
Количество:
Отзыв