УВОЛЬНЕНИЕ РАБОТНИКОВ 2013

Хиты: 189 | Рейтинг:

УВОЛЬНЕНИЕ РАБОТНИКОВ 2013

Глава 1. ОСНОВАНИЯ ПРЕКРАЩЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

"Увольнение - действие по глаголу уволить в значении увольнять. Увольнять - освобождать, отпускать (в отпуск)" (Д.Н. Ушаков. Толковый словарь).

Таким образом, если руководствоваться толковым словарем общей лексики, то получается, что увольнение - это освобождение (от работы), в том числе на короткое время, например увольнение в отпуск.

Большой энциклопедический словарь рассматривает увольнение как прекращение трудового договора по инициативе администрации.

Но в Трудовом кодексе Российской Федерации термин "увольнение" используется в более широком смысле: увольнение - это прекращение трудовых отношений между работодателем и работником в любом случае.

При этом в Трудовом кодексе Российской Федерации в одном и том же смысле употребляются словосочетания "увольнение с работы", "прекращение трудового договора" и "расторжение трудового договора".

Некоторые специалисты пытаются разграничить сферы употребления каждого из указанных словосочетаний, указывая на то, что выражение "расторжение трудового договора" отражает волевое действие одной из сторон трудового договора (работника или работодателя), при этом на практике чаще используется его синоним - "увольнение". Понятие "прекращение трудового договора" более широкое, оно включает в себя все основания прекращения трудового договора, в том числе не зависящие от воли сторон.

Автор не видит принципиального различия между рассматриваемыми понятиями, и в настоящей книге они будут взаимозаменяемы.

Прекращение трудовых отношений может происходить:

(либо) по инициативе работника;

(либо) по инициативе работодателя;

(либо) по причинам, не зависящим от воли сторон трудового договора, например на основании повестки из военкомата, решения суда, в связи со смертью работника и т.п.

Но в любом случае расторжение трудового договора признается правомерным только при одновременном соблюдении следующих условий:

- основание увольнения предусмотрено Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом либо в оговоренных Трудовым кодексом случаях установлено трудовым договором;

- соблюден порядок увольнения по данному основанию.

Порядок действия сторон в каждом конкретном случае определяется именно основанием расторжения трудового договора.

Так, если увольнение происходит по инициативе работника, первичным документом является его заявление.

Прекращение трудовых отношений по инициативе работодателя требует наличия документального подтверждение правильности и обоснованности его действий и т.д.

Далее рассматриваются требования к процедуре расторжения трудового договора и оформлению документов в зависимости от основания увольнения, предусмотренного ТК РФ.

1.1. Прекращение трудового договора по соглашению сторон

(пункт 1 части 1 статьи 77 ТК РФ)

Прекращение трудовых отношений по соглашению сторон, т.е. на основании совместного решения работника и работодателя, оформленного, как правило, в виде отдельного документа, рассматривается Трудовым кодексом РФ в качестве самостоятельного основания для расторжения трудового договора.

Очевидно, что для принятия рассматриваемого совместного решения необходимо, чтобы одна из сторон (работник или работодатель) выступила с инициативой прекратить трудовой договор на определенных условиях.

Если инициатором расторжения трудового договора является работник, то допустимы две формулировки причин увольнения:

- по соглашению сторон (п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ);

- по собственному желанию (п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

При этом для увольнения по собственному желанию достаточно одностороннего решения (волеизъявления) работника, а для расторжения трудового договора по соглашению сторон обязательно наличие взаимной договоренности между работником и работодателем. Поэтому работник относительно редко выступает инициатором расторжения трудового договора по соглашению сторон. Как правило, такое основание для увольнения выгодно работнику, если он:

- не устроил работодателя по итогам испытательного срока, но хотел бы это скрыть от следующих работодателей;

- пытается таким образом избежать увольнения по виновным основаниям.

Кроме того, необходимость прекращения трудового договора по соглашению сторон возникает в случае, когда требуется согласование конкретной даты расторжения трудового договора. Например, если в соответствии с договором работник взял на себя обязательство отработать в организации не менее определенного количества лет после окончания обучения, стоимость которого была оплачена работодателем, расторжение трудового договора до истечения указанного срока без штрафных санкций допускается именно по соглашению сторон. Соглашение сторон о прекращении трудовых отношений необходимо и в иных случаях, когда по определенным причинам невозможно соблюдение установленного трудовым договором срока его действия.

Трудовой кодекс не устанавливает никаких требований ни к форме заявления: работник может сообщить работодателю о своем желании в письменной форме или высказать его устно; ни к срокам подачи заявления.

При этом следует обратить внимание на текст заявления, подаваемого работником в письменной форме.

Рекомендуемый вариант: "Прошу Вашего согласия на расторжение трудового договора на основании п. 1 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса Российской Федерации 22 марта 2013 г.".

Если работодатель согласится удовлетворить просьбу работника, то стороны подпишут соглашение о расторжении трудового договора по данному основанию с определенной в заявлении даты.

Поскольку считается, что работодатель изначально идет на некоторые уступки, как правило, о каких-либо денежных выплатах в пользу работника, обусловленных именно прекращением трудовых отношений в этом случае, речь не идет.

Если работодатель не согласен на расторжение трудового договора по соглашению сторон, то работник может уволиться только по собственному желанию.

Если в заявлении будет написано: "Прошу расторгнуть трудовой договор 22 марта 2013 г.", то увольнение будет произведено на основании п. 3 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ - по инициативе работника.

Согласно ст. 80 ТК РФ работник обязан предупредить работодателя о своем желании расторгнуть трудовой договор не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом.

По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока действия предупреждения об увольнении.

Некоторые кадровики в приведенной норме усматривают следующее: при наличии между работником и работодателем соглашения о расторжении трудового договора до истечения двухнедельного срока действия предупреждения автоматически меняется основание расторжения трудового договора и применяется п. 1 ч. 1 ст. 77 ТК РФ - соглашение сторон.

Это не так. Работодатель вправе, но не обязан требовать от работника, подавшего заявление об увольнении по собственному желанию, отработать две недели. Поэтому, если работодатель готов удовлетворить просьбу работника о расторжении трудового договора в более ранние сроки, это не является нарушением норм ст. 80 ТК РФ и не влечет за собой изменения основания расторжения трудового договора.

Примечание. Повторим: в случае когда инициатором расторжения трудового договора по соглашению сторон является работник, никакие дополнительные выплаты не производятся, дополнительные гарантии со стороны работодателя не предоставляются.

Работодатель выступает инициатором прекращения трудовых отношений по соглашению сторон, как правило, если:

- работник по каким-либо причинам не устраивает работодателя, но не может быть уволен по основаниям, перечисленным в ст. 81 ТК РФ;

- не хочет в точности соблюдать все установленные законодательством процедуры, связанные с увольнением по инициативе работодателя, например в связи с сокращением штата;

- надеется достичь договоренности с работником об уменьшении размера выплат, предусмотренных законодательством о труде в случае расторжения трудового договора.

Порядок действия сторон в рассматриваемом случае Трудовым кодексом не регулируется.

Представляется целесообразной передача работодателем своего предложения работнику в письменной форме.

Например: "Работодатель в лице директора... предлагает Вам заключить соглашение о расторжении трудового договора 22 марта 2013 г. на основании п. 1 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса Российской Федерации. О согласии или об отказе принять данное предложение прошу письменно уведомить отдел кадров в трехдневный срок со дня вручения Вам предложения".

После получения принципиального согласия работника составляется письменное соглашение о расторжении трудового договора в произвольной форме, в котором указываются:

- стороны соглашения;

- дата расторжения трудового договора;

- обязанности работодателя, включая виды, размеры, порядок и сроки выплаты компенсаций и т.п.;

- обязанности работника.

Как правило, выступая инициатором прекращения трудовых отношений, работодатель производит в пользу работника дополнительные денежные выплаты, размер и порядок осуществления которых оговаривается соглашением.

Если в соглашении отсутствует условие о денежных выплатах, то работник ничего не получит, поскольку действующее законодательство о труде не предусматривает обязанности работодателя производить какие-либо выплаты в рассматриваемом случае.

Пример соглашения о расторжении трудового договора см. на с. 17.

По соглашению сторон трудовой договор может быть прекращен в период нахождения работника в ежегодном отпуске, в период его временной нетрудоспособности, в период нахождения в отпуске по беременности и родам или по уходу за ребенком в возрасте до трех лет.

При этом никакого контроля со стороны профсоюзных организаций за увольнением работников по этому основанию не предусмотрено.

Работник вправе не подписывать соглашение, даже если он давал предварительное согласие. Это будет означать отказ от расторжения трудового договора по данному основанию.

Обратите внимание! При рассмотрении споров, связанных с прекращением трудового договора по соглашению сторон (п. 1 ч. 1 ст. 77, ст. 78 ТК РФ), суды учитывают, что в соответствии со ст. 78 ТК РФ при достижении договоренности между работником и работодателем трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, или срочный трудовой договор может быть расторгнут в любое время и в срок, определенный сторонами. Аннулирование договоренности относительно срока и основания увольнения возможно лишь при взаимном согласии работодателя и работника (п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации).

На практике вышесказанное означает, что, подписав соглашение о прекращении трудового договора, работник в дальнейшем не сможет в одностороннем порядке изменить дату увольнения, отказаться от увольнения, а также предъявить претензии работодателю и потребовать восстановления на работе или выплаты каких-либо не оговоренных соглашением компенсаций.

На основании соглашения в организации издается приказ о расторжении трудового договора с работником, а в трудовой книжке работника делается запись: "Трудовой договор расторгнут по соглашению сторон, пункт 1 части первой статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации" (п. 5.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек).

1.2. Прекращение срочного трудового договора

(пункт 2 части 1 статьи 77 ТК РФ)

Трудовой договор может заключаться (ст. 58 ТК РФ):

- на неопределенный срок;

- на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.

Примечание. Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то считается, что договор заключен на неопределенный срок.

Изначально предполагается, что срочный трудовой договор будет расторгнут по истечении срока его действия. При этом никакие дополнительные основания и объяснения со стороны работодателя не требуются.

Таким образом, заключение срочного договора в некоторой степени расширяет возможности работодателя и одновременно уменьшает степень правовой защищенности работника. Поэтому законодательством введены ограничения на заключение трудовых договоров на определенный срок.

Во-первых, введение в трудовой договор условия о сроке его действия считается оправданным в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения (ст. 58 ТК РФ).

Другими словами, для заключения срочного трудового договора необходимо наличие объективных причин.

Согласно ч. 1 ст. 59 ТК РФ срочный трудовой договор заключается:

- на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы. Например, на период нахождения работницы в отпуске по беременности и родам и (или) в отпуске по уходу за ребенком до трех лет;

- на время выполнения временных (до двух месяцев) работ.

Основания для заключения трудового договора на срок до двух месяцев в гл. 45 ТК РФ, которая регулирует особенности труда временных работников, не оговариваются. Однако заключение срочного трудового договора на срок до двух месяцев будет признано правомерным только при соблюдении следующего условия: когда достоверно известно, что работа будет продолжаться не более указанного в договоре срока (например, 2 недели, 1 месяц, 2 месяца). Не допускается заключение трудового договора на срок до двух месяцев для выполнения работы, которая является для организации постоянной;

- для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона).

Как правило, период, в течение которого могут выполняться соответствующие работы (сезон), не превышает шести месяцев (ч. 1 ст. 293 ТК РФ).

Если трудовой договор на выполнение сезонных работ заключен на срок до двух месяцев, то к такому договору применяются правила, установленные законодательством о труде в отношении временных работ;

- с лицами, направляемыми на работу за границу.

Законодательством регулируется труд только тех работников, которые направляются на работу в дипломатические представительства и консульские учреждения Российской Федерации, а также в представительства федеральных органов исполнительной власти и государственных учреждений Российской Федерации за границей (гл. 53 ТК РФ).

Согласно ст. 338 ТК РФ с работником, направляемым на работу в представительство Российской Федерации за границей, заключается трудовой договор на срок до трех лет. По окончании указанного срока трудовой договор может быть перезаключен на новый срок.

Порядок и условия заключения трудовых договоров с работниками российских организаций, не относящихся к перечисленным выше, направляемых на работу за границей, Трудовой кодекс не устанавливает. Это означает, что на таких работников распространяются общие правила о срочном трудовом договоре. Необходимость заключения срочного трудового договора и его конкретный срок могут быть обусловлены требованиями законодательства страны, в которую командируется сотрудник, сроком, на который выдается разрешение на работу, сроком визы и т.д.;

- для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;

- с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы.

В частности, срок трудового договора определяется сроком, на который создана организация. Трудовые договоры могут быть прекращены на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (по истечении срока трудового договора), только если данная организация действительно завершает свою деятельность в связи с истечением срока, на который она была создана, или достижением цели, ради которой она была создана, без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).

Вышесказанное означает, что если у ликвидированной организации есть правопреемник (проведена реорганизация в форме слияния, присоединения и т.д.), то расторжение трудового договора по рассматриваемому основанию не правомерно. Организация-правопреемник обязана сохранить трудовые договоры с работниками реорганизованной организации, в том числе с работниками, принятыми на основании срочных трудовых договоров.

Если срочный трудовой договор был заключен для выполнения определенной работы, но ее завершение не может быть определено конкретной датой, то такой договор, согласно ст. 79 ТК РФ, прекращается по завершении этой работы (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2). При расторжении трудового договора по окончании выполнения работы работодатель должен быть готов подтвердить, что основание для увольнения наступило именно в тот день, когда работник был уволен, т.е. необходимо наличие документов, подтверждающих сроки завершения этой работы (актов, соглашений и т.п.);

- с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;

- для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника;

- в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;

- с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;

- с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы;

- в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами. Например, в соответствии с ч. 14 ст. 332 ТК РФ с проректорами высшего учебного заведения заключается срочный трудовой договор. Поскольку срок окончания срочного трудового договора, заключаемого с проректором, не может превышать срок окончания полномочий ректора, в случае расторжения трудового договора с ректором по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, трудовой договор с проректорами должен быть также расторгнут на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ - в связи с истечением его срока.

Срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения, но только в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ:

- с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек).

По мнению специалистов Федеральной службы по труду и занятости (Роструд), в ст. 59 ТК РФ речь идет о списочной численности работников на дату заключения трудового договора. В течение срока договора численность работников может меняться в большую или меньшую сторону.

Обратите внимание на то, что критерии отнесения организации к числу субъектов малого предпринимательства, установленные ст. 59 ТК РФ, существенно отличаются от критериев, определенных п. 2 ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", согласно которому средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать:

а) от 101 до 250 человек включительно для средних предприятий;

б) до 100 человек для малых предприятий.

Таким образом, не соответствующее определению ст. 59 ТК РФ малое предприятие (субъект малого предпринимательства) может заключать трудовые договоры на определенный срок только по иным, установленным ТК РФ основаниям, обусловленным срочным характером и условиями предстоящей работы.

Если превышение допустимого ч. 2 ст. 59 ТК РФ предела численности работников организации - субъекта малого предпринимательства происходит после приема на работу нового работника, то работодатель лишается права заключать срочные трудовые договоры с новыми работниками, но не обязан отменять (изменять) срок действующих договоров, поскольку на момент заключения названных договоров условия для применения ч. 2 ст. 59 ТК РФ соблюдались;

- с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера.

Никто не может быть ограничен в трудовых правах в зависимости от возраста и других обстоятельств, не связанных с его деловыми качествами работника (ст. 3 ТК РФ).

Трудовой кодекс РФ не рассматривает достижение работником пенсионного возраста в качестве основания для прекращения с ним трудового договора или для перезаключения трудового договора на новых условиях. Трудовой договор с работником, достигшим пенсионного возраста, может быть расторгнут лишь на общих основаниях, предусмотренных ст. 77 ТК РФ.

Если с работником коммерческой организации заключен трудовой договор на неопределенный срок и по достижении пенсионного возраста работник продолжает работать, то нет оснований для внесения в существующий договор дополнительного условия о сроке его действия. Если же по достижении пенсионного возраста работник уволился, а затем вновь поступил на работу (в ту же или в иную организацию), то ему может быть предложено заключить трудовой договор на определенный срок. Причем при заключении срочного трудового договора работодатель обязан указать пенсионный статус работника. В противном случае можно будет утверждать, что между сторонами не было достигнуто соглашение о срочном характере трудового договора, предусмотренное ст. 59 ТК РФ.

Работодателям следует иметь в виду, что с пенсионерами срочный трудовой договор может заключаться, только если обе стороны добровольно приняли такое решение (Определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2007 N 378-О-П "Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Амурского городского суда Хабаровского края о проверке конституционности положения статьи 59 Трудового кодекса Российской Федерации").

Если заключить срочный договор работника вынудили, то он вправе оспорить правомерность таких действий в суде общей юрисдикции. Если суд на основании исследования и оценки всех фактических обстоятельств дела установит, что согласие работника на заключение срочного договора не было добровольным, он потребует применения правил, установленных договором, заключенным на неопределенный срок (Определение Верховного Суда РФ от 03.10.2008 N 89-В08-6);

- с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;

- для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;

- с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

- с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;

- с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

- с лицами, обучающимися по очной форме обучения.

Договоры со студентами (учащимися) дневной формы обучения могут заключаться на срок до пяти лет, но не более срока обучения;

- с членами экипажей морских судов, судов внутреннего плавания и судов смешанного (река - море) плавания, зарегистрированных в Российском международном реестре судов;

- с лицами, поступающими на работу по совместительству;

- в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами.

Например, в соответствии с п. 6.1 ч. 4 ст. 25 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" срочный служебный контракт заключается в случае замещения должности гражданской службы служащим, достигшим предельного возраста пребывания на гражданской службе, которому в соответствии с ч. 1 ст. 25.1 Федерального закона N 79-ФЗ срок гражданской службы продлен.

Некоторые специалисты подчеркивают: поскольку ст. 59 ТК РФ предусмотрено право работодателя и работника заключать срочный трудовой договор только в случаях, предусмотренных данной статьей и иными федеральными законами, в иных случаях (не предусмотренных ст. 59 ТК РФ и иными федеральными законами) заключение срочного трудового договора незаконно даже тогда, когда имеются основания для его заключения, предусмотренные ст. 58 ТК РФ.

Заключение срочного трудового договора без соблюдения положений ст. 59 ТК РФ будет являться нарушением трудового законодательства и повлечет наложение административного штрафа на основании п. 1 ст. 5.27 КоАП РФ, предусматривающего, в частности, наложение административного штрафа:

- на должностных лиц в размере от 1000 до 5000 руб.;

- на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 1000 до 5000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток;

- на юридических лиц - от 30 000 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Повторное в течение года нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет (п. 2 ст. 5.27 КоАП РФ).

В настоящее время спорным остается ответ на вопрос: какой договор (срочный или бессрочный) следует заключать с иностранными гражданами, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы?

...


Цена: 20.00 RUB
Количество:
Отзыв